Опыт использования уголовно-правовых и административных средств противодействия легализации преступных доходов в Соединенных Штатах Америки

Изучение опыта Соединенных Штатов Америки по противодействию легализации преступных доходов важно не только в теоретическом, но и в практическом аспекте. США являются крупнейшим мировым финансово-экономическим центром, но совместная работа с банковскими и иными финансовыми учреждениями этой страны невозможна без исполнения законодательства о противодействии «отмыванию». В связи с этим существенное значение приобретает знание положений законодательства США, регламентирующих данную сферу, что позволяет развивать международно-правовое и экономическое сотрудничество, принимать меры к сближению внутренних правовых режимов противодействия «отмыванию» с учетом специфики правовой системы и международных стандартов.

В США законодательной базой противодействия легализации преступных доходов служит совокупность нормативных правовых актов, в число которых входят: Bank Secrecy Act — BSA (Закон о банковской тайне 1970 г.); RICO (Закон о коррумпированных и находящихся под влиянием рэкетиров организациях 1978 г.); The Money Laundering Control Act (Закон о борьбе с отмыванием денег 1986 г.); The Anti-Drug Abuse Act (Закон по борьбе со злоупотреблениями наркотиками 1988 г.); ст. 2532 акта Crime Control Act (Закон о борьбе с преступностью 1990 г.); ст. 206 акта Federal Deposit Insurance Corporation Improvement Act (Закон об улучшении деятельности Федеральной корпорации страхования депозитов 1991 г.); разд. XV Housing and Community Development Act (Закон Аннунцио-Вайли 1992 г.); разд. 18 ст. 1956,1957 Свода законов США.

Суммарный эффект внедрения данной законодательной системы можно определить следующим образом: все банки и прочие финансовые учреждения обязаны сохранять бухгалтерские записи, предоставлять отчеты о подозрительных транзакциях, превышающих 10 тыс. долл. США в любой валюте, и проводить идентификацию новых клиентов. Главное требование заключается в предоставлении отчетности в тех случаях, когда клиент совершает операцию на сумму более 10 тыс. долл, в виде наличности, банковских трат, туристических чеков и почтовых денежных переводов. Эти законы также распространяются на авиалинии, финансовые компании, гостиницы, ломбарды, рестораны и пункты оптовой торговли некоторыми вилами товаров1.

См.: Лили П. Грязные сделки. Ростов н/Д., 2005. С. 266.

& Рассматривая развитие законодательства США о противодействии легализации преступных доходов, необходимо отметить его постоянное совершенствование, расширение сферы правового регулирования и усиление ответственности за противоправные действия, связанные с «отмыванием».

Так, первая часть Закона о банковской тайне (разд. 12 «Тйе United Stated Code» — USC (Объединенный кодекс) предусматривала только обязанность банков и других финансовых учреждений хранить определенную документацию в течение 5 лет: кредитные договоры и платежные поручения на сумму более 10 тыс. долл, с образцами подписей, идентификационными номерами налогоплательщиков. Вторая часть (разд. 31 USC) обязывает частных лиц, банки и другие финансовые организации отчитываться о внутренних и международных операциях на сумму свыше 10 тыс. долл.

Перемещение через границу суммы, эквивалент которой превышает 10 тыс. долл., должен быть декларирован в таможне по форме «А Report of International Transportation of Currency or monetary instruments» — CMIR (Отчет о международном перемещении валюты или денежных инструментов). Валютные операции декларируются по форме «А Currency Transaction Report» — CTR (Отчет о валютных операциях). Обмен, снятие, вклад или перевод суммы, превышающей 10 тыс. долл., во внутренних банках других финансовых учреждениях должны быть декларированы в Internal Revenue Service — IRS (Налоговое управление, или Служба внутренних доходов) по форме CTR.

В 1986 г. положения Закона о банковской тайне получили развитие в Законе о банковских записях и отчетности по международным операциям (The Bank Records and Foreign Transaction Reporting Act). C 1990 г. служащие финансовых учреждений и должностные лица, проверяющие их работу, под угрозой уголовной ответственности должны предоставлять органам государственной власти информацию о подозрительных сделках. Закон предусматривал представление специального отчета «Reports of Cash Payments over $ 10,000 Received in a Trade or Business» — IRS, Form 8300 при получении наличных денег в размере более 10 тыс. долл. Руководители банка и его зарубежных филиалов должны представлять отчет «А Report of Foreign Bank and Financial Account» — FBAR (Отчет о финансовых счетах в иностранных банках) Казначейству до 30 июня каждого года. Характерно, что в 1995 г. пороговое значение контролируемых сумм снижено с 10 тыс. до 5 тыс. долл.

В1988 г. принят Закон об усилении обвинения в делах, связанных с отмыванием денег (The Money Laundering Prosecution Improvement Act — MLPIA), который расширил действие антилегализационного законодательства на перевозку, перевод и отправление платежных документов. В соответствии с этим законом банки обязаны сообщать в правоохранительные органы обо всех подозрительных сделках на сумму свыше 5 тыс. долл, (а по операциям с ценными бумагами — более 3 тыс. долл.).

Обязательным требованием является наличие у каждого банков

ского учреждения специальной программы по борьбе с отмыванием денег. Раздел XV Housing and Community Development Act от 1992 г. (известный также как Annunzio-Wylie Money Laundering Suppression Act) расширил данное в BSA определение финансовых деловых операций и запретил деятельность незаконных предприятий по переводу денежных средств. В соответствии с законом если банк

Противодействие легализации преступных ДОХОДОВ РАССМАТРИВАЕТСЯ В США КАК одно из ОСНОВНЫХ СРЕДСТВ БОРЬБЫ С ОРГАНИЗОВАННОЙ ПРЕСТУПНОСТЬЮ

признается виновным в отмывании денег, то федеральный орган контроля обязан начать процедуру прекращения действия устава банка или аннулирования страхования его активов1.

Противодействие легализации преступных доходов рассматривается в США как одно из основных средств борьбы с организованной преступностью. В соответствии с Законом о коррумпированных и находящихся под влиянием рэкетиров организациях (RICO) к преступлениям по федеральному уголовному праву относится отмывание денег. Законом расширены пределы конфискации в гражданско-правовом и уголовном порядке, установлены виды правонарушений, в число которых входит вложение денег, полученных от совершения организованных преступлений, в предприятие, осуществляющее сношения между штатами или с иностранными государствами2.

См.: Мельников В.Н., Мовсесян А.Г. Указ. соч. С. 228.

См.: Лунеев В.В. Указ. соч. С. 555.

В 2001 г. разд. 312 «Об объединении и укреплении Америки путем создания механизмов воспрещения и затруднения террористической деятельности» (Закон «Патриот США») (Uniting and Strengthening America by Providing Appropriate Tools Required to Intercept and Obstruct terrorism Act of2001, USA Patriot Act of2001) добавил новый подразд, (i) к разд. 5318 ст. 31 Кодекса законов США, Закона о банковской тайне1.

Конгресс США, определяя цель закона, отмечал, что деятельность по отмыванию денег, сумма которой оценивается Международным валютным фондом в размере 2-5% от глобального валового внутреннего продукта, что составляет не менее 600 млрд долл, в год, представляет собой финансовые потоки, которые позволяют транснациональным противозаконным организациям осуществлять и расширять свою деятельность в ущерб безопасности американских граждан.

Закон запрещает неучитываемое перемещение сумм в размере более 10 тыс. долл, через границу США. В целях защиты целостности финансовых институтов США закон требует от каждого финансового учреждения США, предоставляющего иностранным лицам услуги по открытию, обслуживанию и управлению частными банковскими или корреспондентскими счетами в США, принятия мер по борьбе с легализацией преступных доходов. В частности, финансовые учреждения обязаны применять специальные и — в случае необходимости — усиленные системы контроля, правила и процедуры проверок, достаточные для выявления и сообщения о фактах отмывания денежных средств, полученных преступным путем, через эти счета. Разделы 5318(/)(2)(В)(/)-(ш) 5318(f)(2) закона требуют от финансовых учреждений США установить усиленные правила и процедуры проверок при открытии или обслуживании корреспондентского счета в Соединенных Штатах Америки для иностранных банков с высоким уровнем риска.

В отношении корреспондентского счета, принадлежащего иностранному банку, ведущему свою деятельность по офшорной лицензии или лицензии, выданной в юрисдикции, которая признана пред-

2 марта 2006 г. в вышеуказанный закон внесены изменения законом «USA Patriot Improvement and Reauthorization Act of2005», который сделал постоянными некоторые положения с оговоренным сроком действия.

ставляющеи опасность в отношении легализации преступных доходов, финансовое учреждение обязано идентифицировать владельцев иностранного банка, провести усиленную проверку корреспондентского счета на предмет предоставления банком корреспондентских счетов другим иностранным банкам. Для целей разд. 5318(f) (2) (В) (х) владельцем считается любое лицо, напрямую или косвенно владеющее, контролирующее или имеющее право голоса более 5% в любом классе ценных бумаг иностранного банка, акции которого не котируются на бирже.

Раздел 312 также устанавливает минимальные стандарты мер предосторожности при открытии и обслуживании банковских счетов

для иностранных лиц. В частности, финансовое учреждение в соответствии с разд. 5318(f)(1,3) закона должно принимать разумные меры для установления личности номинальных владельцев и владельцев-бенефициаров, а также источника средств, вносимых на частный банковский счет. Учреждение также обязано проводить усиленную проверку частных банковских счетов, заявление на открытие которых или обслуживание которых осуществляется не

Банкам США ЗАПРЕЩЕНО СОТРУДНИЧАТЬ С ЗАРУБЕЖНЫМИ ОФШОРНЫМИ БАНКАМИ, КОТОРЫЕ НЕ ИМЕЮТ ФИЗИЧЕСКОГО ПРИСУТСТВИЯ в юрисдикции И НЕ являются ЧАСТЬЮ РЕГУЛИРУЕМОЙ БАНКОВСКОЙ СИСТЕМЫ

посредственно крупными иностранными политическими деятелями, членами их семей или близко связанными с ними лицами, а также от имени вышеуказанных лиц. В рамках закона частный банковский счет — это счет (или любая комбинация счетов), требующий минимальной суммы депозитов в размере 1 млн долл., открытый для одного или более физических лиц и полностью или частично находящийся в управлении или приписанный к должностному лицу, сотруднику или агенту финансового учреждения, выступающего как посредник между финансовым учреждением и прямым владельцем или бенефициаром счета.

Банкам США запрещено сотрудничать с зарубежными офшорными банками, которые не имеют физического присутствия в юрисдикции и не являются частью регулируемой банковской системы.

Требования разд. 5318(f) ст. 31 применяются с 23 июля 2002 г. к следующим финансовым учреждениям:

a) банкам с застрахованными депозитами (согласно определению разд. 3(Л) Федерального закона о страховании вкладов (КЗ США, ст. 12, раздел 1813(Л)));

b) коммерческим банкам;

c) агентствам или филиалам иностранных банков в Соединенных Штатах Америки;

d) кредитным союзам с застрахованными на федеральном уровне депозитами;

e) сберегательным учреждениям;

f) корпорациям, действующим в рамках разд. 25А Закона о Федеральной резервной системе (ст. 12 разд. 611 и т.д. Кодекса законов США).

Следует отметить, что данный закон не лишен недостатков, связанных со слишком широкими и трудными для применения определениями корреспондентского счета, финансового учреждения, подпадающего под действие постановления, и иностранного финансового учреждения, крупных иностранных политических деятелей. Кроме того, закон не определяет многие важные термины в отношении финансовых учреждений, не являющихся банками.

В США значительная часть работы по сбору и анализу информации, а также проведению расследований в отношении подозрительных сделок обеспечивается контролирующими финансовые институты организациями.

Центральное место среди них занимает Казначейство (Минфин) США, структурными подразделениями которого являются Служба внутренних доходов (Internal Revenue Service — IRS), выполняющая функции контроля в налоговой сфере; Таможенная служба США (U.S. Customs Service — USCS) Управление по контролю денежного обращения (Office of the Controller of the Currency — ОСС), которое регулирует банковскую деятельность; Управление контроля зарубежных активов (Office of Foreign Assets Control — OFAC), которое применяет экономические санкций к иностранным государствам и организациям; Управление по противодействию финансовым преступлениям (Financial Crimes Enforcement Network — FinCEN), ведущее аналитическую и координационную работу по противодействию легализации преступных доходов.

Министерство финансов и FinCEH обладают полномочиями интерпретации общих законодательных положений в форме специаль1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств ных регулирующих директив для применения финансовыми учреждениями (например, постановлений), где определяются сферы применения, обязанности и обязательства подконтрольных организаций. В инструкции Казначейства (Минфина) США подробно описываются признаки «подозрительности» сделки и процедура действий банковского служащего в рассматриваемых случаях. Наказания за нарушения указанных правил — крупные штрафы, увольнение с работы либо (в случае умышленных действий) привлечение к уголовной ответственности за соучастие в отмывании денег.

Регламентируя деятельность финансовых организаций в рамках разд. 5318(f) (1) Кодекса законов США, Министерство финансов США отмечает, что программа необходимых предосторожностей будет целесообразна, если она направлена на корреспондентские счета, связанные с высокой степенью риска легализации преступных доходов иностранными учреждениями-корреспондентами. Министерство финансов ожидает, что банк будет уделять особое внимание корреспондентским счетам, используемым для предоставления услуг третьим сторонам или принадлежащим иностранным небанковским финансовым учреждениям (например, компаниям, занимающимся денежными переводами). Усиленная программа мер предосторожности в рамках положения 5318(f)(2)(B) будет считаться по мнению Министерства финансов целесообразной, если она соответствует существующим стандартам передовой практики для банков, обслуживающих корреспондентские счета иностранных банков1.

Министерством финансов США совместно с FinCEN, Управлению по контролю денежного обращения, Советом управляющих Федеральной резервной системы, Федеральной корпорацией страхования вкладов, Управлением надзора за сберегательными учреждениями и Национальной администрацией кредитных союзов во исполнение разд. 326 Закона «Патриот США» разработано Положение о Программах идентификации клиентов (ПИК), 31 CFR 103.121.

Положение действует в отношении регулируемых федеральными органами банков и сберегательных ассоциаций (включая корпорации, образованные в соответствии с законом и соглашением об американских внешнеэкономических корпорациях, а также филиалы и

Учетный код 4810-02 Министерства финансов США / сб. федеральных норм и правил. 31. Ч. 103.1506-АА29.

Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов представительства иностранных банков в США), кредитных союзов и не управляемых федеральными органами частных банков, трастовых компаний и кредитных союзов по всем счетам, открытым на 1 октября 2003 г. или после этой даты.

Программа идентификации клиента должна включаться в программу выполнения банком требований законодательства о борьбе с отмыванием денег, которая подлежит утверждению советом директоров банка. Ею устанавливается порядок открытия счетов, процедуры проверки личности каждого клиента. При реализации программы учитываются виды и способы открытия счетов, виды доступной идентифицирующей информации, величина банка, его местонахождение и клиентская база. При этом в качестве счета рассматривается официальное банковское отношение, устанавливаемое с целью предоставления услуг, сделок или иных финансовых операций или обеспечения ими, которое включает депозитный счет, счет операций или активов, кредитный счет или другой вид предоставления кредита, предоставление клиентского сейфа, услуг по хранению ценностей, управлению наличностью, ответственному и доверительному хранению. В понятие счета не включаются продукты или услуги, если с лицом не устанавливается официальное банковское отношение (инкассирование чеков, телеграфные переводы или продажа чекового или платежного поручения); приобретаемый банком счет (например, счет, открываемый в результате приобретения активов, поглощения, слияния компаний или принятия обязательств); счета, открытые с целью участия в Плане доходности для работников, созданном в соответствии с Законом о пенсионном обеспечении 1974 г.

Правило ПИК применяется к клиенту, которым является лицо (физическое лицо, корпорация, товарищество или траст), открывающее счет, физическое лицо, которое открывает счет для другого физического лица, не обладающего правоспособностью, и физическое лицо, которое открывает счет для хозяйственной единицы, не являющейся юридическим лицом (например, общественный клуб). Понятие «клиент» не включает лиц, которые не получают банковских услуг (например, лицо, заявление которого на получение ссуды отклонено). Кроме того, из определения клиента исключаются регулируемые федеральными органами финансовые учреждения, банки, регулируемые в штате банковским регулирующим органом, государственные хозяйственные единицы и котируемые на бирже компании (в соответствии с 31CFF 103.22(tZ)(2)(n) — (iv).

При выполнении программы идентификации банк обязан получать следующие основные виды информации от клиента до открытия счета: фамилия (название); дата рождения для физических лиц; адрес; идентификационный номер. На основании оценки риска банк может по некоторым клиентам или видам производственной специализации затребовать дополнительную идентифицирующую информацию.

Банками применяются документарные и недокументарные способы подтверждения личности клиента. При документарной проверке банку с учетом возможности подделки или получения документов обманным путем рекомендуется получать более одного документа. В отношении юридического лица (например, корпорации, товарищества или траста) банк обязан получить документы, доказывающие факт существования хозяйственной единицы (например, заверенный устав, непросроченную выданную правительственным органом лицензию на занятие деятельностью, соглашение об образовании товарищества или документ об учреждении траста).

Недокументарные способы включают установление контакта с клиентом; независимую проверку личности клиента путем сравнения предоставленной клиентом информации со сведениями, полученными от агентства по приему претензий от потребителей, из общедоступной базы данных или из иного источника; проверку ссылок у других финансовых учреждений; получение финансового отчета. Указанные процедуры должны применяться в ситуациях, когда какое-либо физическое лицо не имеет возможности представить не-просроченный выданный правительственным органом идентификационный документ с фотографией; когда представляются незнакомые документы; когда счет открывается без получения документов (например, банк получает необходимую информацию от клиента с намерением впоследствии проверить ее); когда клиент открывает счет, не являясь лично в банк; когда банк каким-либо иным образом сталкивается с обстоятельствами, увеличивающими риск того, что банк не сможет установить подлинную личность клиента при помощи документов.

В случае невозможности установить документарными или недокументарными способами данные юридического лица при открытии счета банк должен принять меры к получению информации о физических лицах, обладающих полномочиями или контролем над счетами, включая лиц с правом подписи.

Например, банку может потребоваться получить информацию о единоличном собственнике или о главных партнерах товарищества и подтвердить их личности.

Для реализации программы идентификации клиента банк может обратиться в другое финансовое учреждение, обслуживающее данного клиента и выполняющее аналогичные программы под надзором государственного учреждения. Возможна также помощь третьих сторон (брокеров по ипотеке, торговцев автомобилями, выступающих агентами по ссуде и т.п.).

В ПИК должны быть предусмотрены обстоятельства, при которых банк не должен открывать счет; условия, когда клиент может пользоваться счетом, пока банк пытается проверить его личность; основания закрытия счета после неудачных попыток подтвердить личность клиента; основания для представления сообщения о подозрительной деятельности.

Положение регламентирует государственный контроль исполнения законодательства о противодействии легализации преступных доходов. При проведении проверки контролеры производят оценку программы идентификации клиентов банка на предмет соответствия требованиям регулирующих органов. При этом определяется, провел ли банк анализ риска с учетом видов и методов открытия счетов, а также величины, местонахождения и клиентской базы, устанавливается, разработана ли банком соответствующая программа. Проверяются также обоснованность политики банка по открытию новых счетов для существующих клиентов, одобрение ПИК правлением банка, соответствие требованиям закона программы банка по проведению аудита и обучения.

В процессе проверки контролеры запрашивают и изучают следующие документы: копия ПИК банка с указанием всех продуктов и услуг и всех требований, изложенных в положении; письменное описание причины, по которой банк освобождает существующих клиентов от необходимости выполнения требований ПИК; копия протокола правления об утверждении ПИК (или об утверждении программы по выполнению Закона о банковской тайне, включающей ПИК); копия перечня процедур банка по проведению аудита и копии отчетов аудитора, касающихся ПИК банка; копия учеб ной программы ПИК банка; перечень новых счетов по всем линиям продуктов (включая счета, открытые третьими сторонами) с разделением счетов существующих клиентов и новых клиентов с тем, чтобы контролер мог указать период времени, соответствующий величине и сложности банка; перечень счетов, открытых с применением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН); перечень счетов, открытых до завершения проверки или открытых с исключением из ПИК; перечень счетов, определенных банком как представляющие большой риск для ПИК (например, иностранные частные банковские и трастовые счета, счета высокопоставленных иностранных политических деятелей, офшорные счета, неместные и заочные счета); копии уведомлений клиентам с указанием времени отправки и вручения по продуктам. Выборка документов должна быть представительной (например, потребители и предприниматели, ссуды и депозиты, кредитные карточки и счета по Интернету).

Изучение документов позволяет определить, выполнил ли банк следующие требования по идентификации клиента:

a) открыл счет в соответствии с требованиями ПИК (31 CFR 103.121(^9(1));

b) создал разумную уверенность в подлинности личности клиента, включая клиентов с высокой степенью риска, или уже имел такую уверенность в отношении существующего клиента (31 CFR 103.121(^(2));

c) получил от каждого клиента до открытия счета идентификационную информацию, требуемую по ПИК (31 CFR 103.121(^(2)(z));

d) проверил в течение разумного периода времени с момента открытия счета достаточный объем идентификационной информации клиента для установления его подлинной личности (31 CFR 103.121да(2)(и));

e) надлежащим образом разрешил ситуации, когда личность клиента не могла быть достаточно достоверно установлена (31 CFR103.121®(3)(nz));

f) вел учет идентификационной информации способа, использованного для подтверждения личности и результатов проверки (включая результаты расхождений) (31 CFR 103.121(29(3));

g) сличил фамилию клиента с перечнем известных или подозреваемых террористов или террористических организаций, если требуется (31 CFR 103.121 (Ь) (4));

h) предоставил сообщения о подозрительной деятельности, если требуется (12 CFR 208.62).

Закон «Патриот США» уполномочивает Президента страны ограничивать доступ на американские рынки капитала из стран, которые отказываются сотрудничать с США в глобальной борьбе с терроризмом. Кроме того, закон предоставляет Министру финансов (секретарю Казначейства) дополнительные административные полномочия по применению санкции против иностранных государств или финансовых институтов, если обнаруживается, что они способствуют отмыванию денег. Секретарь Казначейства после обсуждения с Государственным секретарем и Генеральным прокурором определяет такие государства или институты как представляющие угрозу в связи с возможностью отмывания денег и применяет меры по ограничению операций с ними, вплоть до прекращения сотрудничества. Секретарь Казначейства имеет право налагать санкции на банки государств, законы которых в сфере конфиденциальности банковской операции запрещают предоставлять необходимую информацию ФБР или аналогичным агентствам. Закон обязывает иностранные банки, открывающие корреспондентские счета в банках США, принимать судебные повестки, имеющие отношение к таким счетам и вкладам этих банков. Если судебные повестки не принимаются, может быть выпущен приказ об их закрытии.

При принятии решения о наличии угрозы «отмывания» секретарь Казначейства должен учитывать свидетельства деятельности в юрисдикции организованной преступности; степень конфиденциальности банковской информации; содержание и качество исполнения законов о банковском надзоре и борьбе с «отмыванием»; отношение между объемом финансовых операций, осуществляемых в данной юрисдикции, и объемом ее экономики; уровень коррупции; рейтинг страны как «безопасной гавани» для капиталов; наличие соглашений о взаимной правовой помощи; возможность получения информации.

Например, Министерство финансов США внесло два латвийских банка (VEF Bank и Multibanka') в разряд «вызывающих опасения в связи с возможной причастностью к отмыванию денег». Прежде Министерство финансов США уже вносило другие банки в категорию опасных: Infobank (Белоруссия), First Merchant Bank (Северный Кипр), Commercial Bank ofSiria и его филиал Sirian Lebanese Commercial Bank, Myanmar Mayflower Bank и Asia Wealth Bank (Бирма).

Опасения Министерства финансов США вызвали данные о том, что VEF Bank и Multibanka могут быть причастны к серии мошенничеств, в которых участвовали компании, зарегистрированные в Европе и США. Multibanka — старейший коммерческий банк Латвии — как говорится в заявлении Министерства юстиции, предоставляет конфиденциальные банковские услуги негражданам Латвии, причем ряд имеющихся у министерства данных доказывает, что значительная часть операций банка касается отправки денег за пределы страны от лица своих клиентов. Кроме того, есть данные и о том, что Multibanka используется российскими и другими подставными компаниями с целью совершения финансовых преступлений.

VEF Bank — один из самых маленьких латвийских банков — по мнению Министерства финансов США, не имеет достаточного внутреннего контроля для выявления фактов и борьбы с отмыванием денег, но при этом ведет дела с подставными иностранными компаниями и предоставляет конфиденциальные банковские услуги, в том числе негражданам Латвии. Тот факт, что на долю граждан Латвии и латвийских компаний приходится лишь 20% вкладов, по мнению Министерства, свидетельствует о возможном использовании VEF Bank для отмывания денег1.

Соединенным Штатам Америки принадлежит приоритет в криминализации легализации преступных доходов. Закон США «О борьбе с отмыванием денег» — Money Laundering Control Act (1986 г., с поправкой 1992,1994,1995 и 1996 г.) впервые в мировой практике стал рассматривать «отмывание» в качестве преступления.

В Своде законов США ответственность за отмывание денежных средств, полученных преступным путем, предусмотрена ст. 1956 гл. 95 разд. 18. Цель уголовно-правового запрета состоит в охране законного порядка денежного обращения от поступлений больших объемов неконтролируемых денежных средств; он направлен на предупреждение преступлений, совершаемых с целью извлечения прибыли. Субъектом преступления может быть любое лицо или

См.: Миклашевская А. Латвийские банки подозреваются в отмывании денег // Коммерсантъ. 2005. 25 апр.

Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов финансовый институт; предметом криминального деяния является имущество, приобретенное преступным путем.

Деяние подпадает под действие настоящей статьи, если лицо или финансовый институт, зная, что имущество, используемое в финансовой операции, представляет собой доходы, полученные в результате незаконной деятельности, проводит или совершает попытку провести финансовую операцию с таким имуществом (субъект преступления знал, что имущество состоит из доходов, полученных в результате незаконной деятельности, которая признается фелонией в соответствии с федеральным законодательством США, законами штатов и иностранных государств). Обязательным элементом данного преступления является цель. Отмывание денежных средств может быть совершено с целью содействия продолжению преступной деятельности, сокрытия или искажения природы, местонахождения, источника, собственника доходов, полученных преступным путем (§ 1 ч. (а) ст. 1956).

Перемещение, пересылка, трансферт денежных средств или попытка перемещения, пересылки, трансферта денежных средств или ценных бумаг с территории США на (через) территорию другого государства либо с территории какого-либо государства на (через) территорию США также является преступлением в соответствии с § 2 ч. (а) данной статьи. Указанные выше цели являются обязательным элементом и этого состава. Проведение финансовой операции включает в себя инициацию, принятие решения и завершение такой операции либо участие в перечисленных действиях.

Следует отметить, что в рассматриваемой статье используются два термина: «финансовая операция» и «операция». Эти термины имеют различное смысловое направление. «Операция» включает покупку, продажу, заем, залог, дарение, перевод денежных средств. В отношении финансового института «операция» может состоять в совершении расчетных, депозитных операций, трансферте, обмене валюты, кредитовании, предоставлении отсрочки по возврату кредитов, покупке или продаже акций, депозитных сертификатов этим финансовым институтом либо посредством такового.

Термин «финансовая операция» означает:

  • а) операцию, которая в какой-либо степени затрагивает межгосударственную или международную торговлю;
  • б) использование одного или более видов денежных средств;
  • в) перевод прав на недвижимое имущество, автотранспортные средства, самолеты.

Денежные средства определяются как валюта США и других государств; банковские чеки, чековые книжки физических лиц; инвестиционные ценные бумаги, оборотные кредитно-денежные документы на предъявителя или в какой-либо иной форме, позволяющей перевести права по этой ценной бумаге или документу путем простой передачи таковых.

Финансовым учреждением в соответствии с настоящей статьей признается финансовое учреждение, как оно определено в ст. 5312(a) (2) разд. 31 Свода законов США, а также любой иностранный банк. Отмывание денег (Laundring) относится к разряду фелоний и наказывается лишением свободы на срок до 20 лет и (или) штрафом в размере до 500 тыс. долл.1

Расследование «отмывания» в США производится теми правоохранительными органами, к чьей подследственности относятся предикатные преступления, от совершения которых получены преступные доходы. Служба внутренних доходов расследует дела, связанные с налогами и Законом о банковской тайне, Таможенная служба — с контрабандой, экспортно-импортными операциями и Законом о банковской тайне, Администрация по контролю за соблюдением законов о наркотиках — дела, касающиеся торговли наркотиками. В 1990 г. с целью более четкого разграничения ответственности Министерство юстиции США подписало меморандум о договоренности с Министерством финансов и Почтовой службой, в котором определялись их сферы деятельности в расследовании легализации преступных доходов.

Роль координатора противодействия данному негативному явлению выполняет Федеральное бюро расследований. Подход ФБР к борьбе с «отмыванием» отличается от подходов большинства других федеральных правоприменительных органов США.

ФБР видит своей задачей не только изъятие преступных доходов, но и обнаружение и ликвидацию преступной организации или лиц, занимающихся легализацией преступных доходов.

Расследования ФБР осуществляются по двум основным направлениям:

См.: Чернухина Л.С. Банковские преступления по законодательству зарубежных государств. США // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2005. № 1. С. 124.

  • • операционно-техническое направление ориентировано на выявление участников преступной группировки, раскрытие их инфраструктуры и схемы и в конечном счете — на арест преступников;
  • • экономико-финансовое направление ориентировано на документальное подтверждение операций, выявление банковских счетов и финансовых посредников, а также общей структуры коммерческой или финансовой сети, используемой преступной организацией.

В качестве примера расследования ФБР легализации преступных доходов, имеющей международный характер, можно привести уголовное дело по обвинению высокопоставленного сотрудника ООН В. Кузнецова. Суд присяжных Южного федерального округа Нью-Йорка признал его виновным в сговоре с целью отмывания денег и приговорил к 4 годам и 3 месяцам лишения свободы, а также штрафу в 73 671 долл. Обвиняемый В. Кузнецов с января 2003 г. занимал должность председателя Комитета по административным и бюджетным вопросам Генеральной Ассамблеи ООН. 1 сентября 2005 г. он арестован в Нью-Йорке агентами ФБР, ему предъявлено обвинение в заговоре с целью отмывания денег. Генеральный секретарь ООН Кофи Аннан по просьбе властей США снял с чиновника дипломатический иммунитет. Согласно материалам следствия В. Кузнецов в период приблизительно с 2000 г. по июнь 2005 г. «отмывал» сотни тысяч долларов, полученных другим заговорщиком — сотрудником отдела закупок ООН А. Яковлевым преступным путем.

А. Яковлев обвинялся в получении вознаграждения от фирм за помощь в подписании контрактов на поставки товаров и услуг Всемирной организации и арестован в августе 2005 г. А. Яковлев согласился на сделку со следствием и указал на В. Кузнецова как на сообщника по отмыванию денег. Обвинение полагает, что В. Кузнецов, зная о нелегальном происхождении денег, организовал для их «отмывания» офшорную компанию на Антигуа. Защита все это время утверждала, что В. Кузнецов невиновен, поскольку ему не было известно о том, что деньги, переданные ему в долг А. Яковлевым, были получены незаконно[1].

В ходе расследования ФБР достаточно активно вмешивается в деятельность финансовых и правоохранительных органов, что в некоторой степени способствует дублированию функций и вызывает раздражение сотрудников других ведомств. Деятельность ФБР также опасна с точки зрения нарушения прав граждан и организаций, поскольку мощный арсенал средств и изощренные методы работы позволяют особенно глубоко проникать в личную жизнь. В ходе расследований сотрудниками ФБР допускаются нарушения закона при сборе и фиксации доказательств по уголовным делам.

Лишь определенные сферы деятельности ФБР при расследовании легализации преступных доходов подлежат контролю. Так, в соответствии с существующими правилами секретных операций применяемые в ходе расследования методы рассматриваются Комитетом по анализу секретных операций при расследовании уголовных дел (CUORC), состоящим из старших должностных лиц ФБР и Министерства юстиции США.

Вместе с тем американская административная система борьбы с «отмыванием» показала себя во многих случаях достаточно эффективной, поскольку именно широкие полномочия, финансовый, технический и кадровый потенциал ФБР позволяют обеспечить быстрый и комплексный сбор и анализ информации и проведения расследования. Кроме того, ФБР в ходе расследований широко использует технику проведения секретных операций, не доступную для других организаций.

В 2008 г. Министерство юстиции США обнародовало доклад «Новая стратегия борьбы с международной организованной преступностью», в котором сведены рекомендации Минюста, ФБР и Иммиграционной службы США. Положения доклада затрагивают схемы отмывания денег российскими преступными группировками, в том числе через некоторые компании, размещающие свои акции или депозитные расписки на биржах в Нью-Йорке и Лондоне.

|^| В качестве одного из примеров проникновения международных организованных преступных групп в финансовую сферу США документ приводит дело Bank of New York (BoNY) и двух его фигурантов, выходцев из СССР. В 2000 г. Питер Берлин и его жена Люси Эдвардс, вице-президент BoNY, признали себя виновными в сговоре с целью отмывания денег и проведения незаконных банковских операций, а также в помощи российским банкам

Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов

в осуществлении незаконных действий на территории США. За 3,5 года деятельности Питера Берлина и Люси Эдвардс через BoNY прошло около 7 млрд долл., которые ушли на счета третьих лиц по всему миру.

В качестве другого примера приведено дело Гарри Григоряна, выходца из России, живущего в США. В 2005 г. Григорян приговорен к 51 месяцу тюрьмы с обязательством выплатить Правительству России 17,42 млн долл, за «отмывание» более 130 млн долл, для московского Интеллект-банка. Григорян и его соучастники зарегистрировали в США две подставные компании со счетами в штате Юта, в результате чего Интеллект-банк получил возможность переводить средства своих клиентов в Америку.

Документ содержит утверждение, что международные ОПГ проникли в энергетические и другие стратегические сектора экономики. Примером проникновения стала деятельность Семена Могилевича и его сообщников. В 2003 г. федеральный суд по Восточному округу штата Пенсильвания предъявил Могилевичу обвинения по 45 пунктам, включающим отмывание денег и обман инвесторов. Авторы документа приходят к выводу, что правительства разных стран и их спецслужбы исторически использовали ОПГ для достижения своих целей.

Министерство юстиции, ФБР и Иммиграционная служба США предлагают создать специальные команды, состоящие из прокуроров, следователей и аналитиков, отвечающих за каждую ОПГ в отдельности. Кроме того, авторы документа указывают на необходимость восстановления совета по борьбе с организованной преступностью при Генеральном прокуроре США. Этот совет был создан указом Президента США Линдона Джонсона в 1968 г. и практически прекратил свою деятельность после президентства Рональда Рейгана. Одной из составляющих успешной деятельности в документе называется сотрудничество с зарубежными коллегами1.

Легализации преступных доходов в США способствует использование подставных компаний, которые существуют лишь на бумаге, и в их корпоративных документах не упоминаются владельцы-бенефициары. Хотя эти компании часто оформляют-

См.: Сидоров Д. США возьмутся за оргпреступность // Коммерсантъ. 2008. № 71.

ся как корпорации или регистрируются в соответствии с законами штата и имеют почтовые адреса или виртуальные магазины (т.е. интернет-страницы), они не занимаются легитимной хозяйственной деятельностью и не имеют ни реального физического местонахождения, ни значительных финансовых или физических активов в США.

Регистрация подставных компаний возможна благодаря либеральному законодательству штатов. Корпорации и компании с ограниченной ответственностью (LLC) в США регистрируются не федеральным правительством, а правительством штата. У каждого из 50 штатов есть свои собственные законы и правила, регулирующие оформление компаний. В большинстве штатов для регистрации требуется представить следующую информацию: название компании, дата ее образования, основное место ведения хозяйственной деятельности, имя и адрес физического или юридического лица, основавшего компанию, и имя и адрес зарегистрированного агента. Нигде власти штатов не требуют обнародования имени владельцев-бенефициаров корпорации. Лишь в некоторых штатах требуется информация о владельцах-бенефициарах LLC, а в большинстве штатов независимым представителям (назначенным лицам) разрешается подписывать и подавать регистрационные документы от имени корпораций или LLC. Ни один из штатов не требует и не предпринимает шагов для подтверждения регистрационной информации, полученной от новых юридических лиц.

48 штатов требуют, чтобы у корпораций и LLC был назначенный агент, так называемый зарегистрированный агент, чье имя внесено в соответствующие списки властями штата. Эти агенты отвечают за получение официальных уведомлений или принятие судебных документов (например, вызова в суд) от имени компании. Зарегистрированные агенты также могут оказывать услуги по оформлению корпорации, подавая необходимую документацию о создании компании в органы власти штата, а также услуги, оказываемые назначенными лицами (например, назначенными директорами и (или) акционерами). Зарегистрированные агенты по закону не обязаны раскрывать личность владельцев-бенефициаров представляемых ими компаний. Поэтому агенты часто не знают, кто является владельцем-бенефициаром, и редко находятся в прямом контакте с ним. Их контакты с компаниями в основном сводятся к переписке через посредников (чаще всего адвокатов) или электронную почту. Агенты обычно получают только адреса для отправки счетов и пересылки информации компаниям, которые они представляют, и агенты, как правило, не проверяют эту информацию. Некоторые штаты требуют, чтобы зарегистрированные агенты ежегодно приобретали обновленный список акционеров, но эта информация недоступна для общественности.

Департаменты или агентства, отвечающие за регистрацию корпораций или LLC, в каждом штате называются по-разному, но чаще всего — офисом секретаря штата (или имеют сходное название). Каждый штат имеет свою интернет-страницу, где можно получить информацию о корпорациях или LLC, зарегистрированных в этом штате. Эта информация часто включает название LLC или корпорации, ее статус (т.е. действующая, бездействующая, просроченный статус), дату оформления, а также имя и адрес зарегистрированного агента. Некоторые страницы предоставляют больше информации и могут включать имя и адреса физического или юридического лица, создавшего корпорацию или LLC, и иногда имена и адреса директоров, руководящих сотрудников или менеджеров. Большинство интернет-страниц штатов предоставляют возможность заказать дополнительную информацию за плату. Эта дополнительная информация может состоять из копий регистрационных документов, годовых отчетов и сертификатов благополучности компании. Также могут предоставляться такие документы, как устав корпорации или устав организации. Иногда устав организации содержит имена и адреса членов LLC, но указывать там эту информацию не требуется. Устав корпорации обычно не содержит имен акционеров.

Правоохранительные органы США могут обращаться непосредственно к зарегистрированным агентам для получения информации без вызова в суд или формальной процедуры, если те готовы говорить с ними добровольно. Однако агенты могут сообщить об этом контакте своим клиентам. Поэтому с учетом того, что у зарегистрированных агентов информации часто не больше, чем у властей штата, и что установление контакта с агентом несет риск насторожить владельца компании, представляется, что получение информации от властей штата является предпочтительным вариантом.

Учитывая существующие проблемы с установлением владельцев компаний, в США рассматривается вопрос о совершенствовании законодательства о регистрации компаний, в частности принятия с использованием российского опыта федерального закона, направленного на усиление контроля создания юридических лиц. Таким образом, система противодействия легализации преступных доходов США продолжает развиваться и совершенствоваться в соответствии с требованиями времени.

В.Н. Мельников, А.Г. Мовсесян отмечают, что принять быстрые и кардинальные решения по существенной перестройке законодательной базы США в целях противодействия легализации преступных доходов помогла гибкость их институциональной базы, основанной на системе общего права1. Представляется, что, помимо указанного обстоятельства, свою роль сыграло также осознание правительством и деловыми кругами страны общественной опасности легализации преступных доходов и необходимости принятия мер противодействия.

  • [1] См.: Сайкин Ю. Дипломата приговорили к тюремному заключению // Российская газета. 2007.15 окт.
 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ ОРИГИНАЛ   След >